المادة 191

أ‌- اذا تزوجت الحاضنة بغير محرم للمحضون ، ودخل بها الزوج ، تسقط حضانتها.
ب‌- سكوت من له الحق في الحضانة مدة سنة – بلا عذر- بعد علمة بالدخول ، يسقط حقة في الحضانة وادعاء الجهل بهذا الحكم لا يعد عذرا.

.......

المذكرة الايضاحية :

المقرر في مذهب مالك ان زواج الحاضنة بغير محرم من المحضون ودخول الزوج بها يسقط حقها في الحضانة ، الا اذا علم الزوج بزواجها ، وسكت عاما ، ولم يكن له عذرفي السكوت، وتبتدئ السنة من تاريخ علمه ، فلا تحسب المدة السابقة على العلم .
ولا يقبل منه ادعاؤه عدم علمه بان زواجها بغير محرم مسقط لحقها في الحضانة ، لان مثل ذلك مما لا يجهلة احد.

......

التعليق:

تناول نص المادة 191 احد اسباب سقوط حق الحضانة من النساء في حضانة المحضون و هي زواج الحاضنة بغير محرم محرم للمحضون.

ولا يعتبر تخصيص المشرع للمادة 191 لتناول سقوط حق الحضانة في حضانة المحضون بزواجها من غير محرم له ان ذلك يعد السبب الوحيد لسقوط ذلك الحق ، ذلك ان تخلف أي شرط من الشروط الواجب توافرها في الحاضنة و المنصوص عليها في المادة 190 يسقط حقها في الحضانة ، ويرجع السبب في تخصيص المادة محل التعليق لمعالجة حالة زواج الحاضنة من غير محرم للمحضون الى كونه يعد من اهم اسباب سقوط الحق في الحضانة فضلا عن كونه من الاسباب التي تنطوي على قدر من التفصيل .

وسقوط حق الحضانة في الحضانة بزواجها من غير محرم للمحضون لا يقتصر على درجة قرابة الحاضنة للمحضون و ما اذا كانت هي امه او غيرها ، و انما يطبق النص بالنسبة لاي حاضنة يتقرر لها الحق في الحضانة .

الا ان هذا السبب يقتصر على زواج الحاضنة من النساء و لا ينصرف الى الحاضن من الرجال فزواج الحاضن من غير محرميه بالنسبة للمحضون لا يسقط حق الحاضن في الحضانة .

كما يسقط حق الحاضنة في الحضانة في حال زواجها من غير محرم للمحضون سواء كان المحضون ذكرا او انثى.

فاذا تزوجت الحاضنة من غير محرم للمحضون سقط حقها في الحضانة و يجوز لصاحب الحق فيها المطالبة بضم المحضون اليه لزواج حاضنته من غير محرم له.

الا ان حق صاحب الحق في ضم المحضون اليه و اسقاط حق الحاضنة التي تزوجت يستلزم لثبوته توافر شروط هي :

1- ان تتزوج الحاضنة

ويثبت زواج الحاضنة بالوثيقه الرسمية الدالة على الزواج
2- ان يكون زواج الحاضنة من غير محرم للمحضون :

3- ان يكون الزوج غير المحرم قد دخل بالحاضنة :

4- ان يعلم من له الحق في الحضانة بالزواج ويسكت عن طلب اسقاطها عن الحاضنة .

 ولا يجوز لصاحب الحق في الحضانة الادعاء بعدم علمه بان زواج الحاضنة بغير محرم للصغير مسقط لحقة في الحضانة لان مثل ذلك مما لا يجهله احد ، ويقع عبء اثبات علم المدعي بزواج الحاضنة على الاخيرة باعتبارها صاحبه المصلحة فيه .

5- ان يمتد سكوت صاحب الحق في الحضانة لمدة سنة بعد علمة بزواج الحاضنة ودخولها ، ومدة السنة المقصودة هي السنة القمرية عملا بالمادة 342 من ذات القانون ، ويتعين ان تكون السنة قد انقضت قبل اقامة الدعوى.

- وتحسب مدة السنة المنصوص عليها من تاريخ علم المدعي بزواج الحاضنة ودخولها في الزواج و ليس من تاريخ الزواج ذاته .

6- ان يكون سكوت المدعي بلا عذر .

aiman_200020