د. مشاعــل عبد العزيــز الهاجــري
قسـم القانـون الخـاص كليـة الحقـوق – جامعـة الكويـت 2004


النصوص القانونيه

استعمال الدائن حقوق مدينه (الدعوى غير المباشرة)

(مادة 308)
لكل دائن ، ولول لم يكن حقه مستحق الأداء ، أن يستعمل باسم مدينه حقوق هذا المدين المالية ، إلا ما كان منها متصلاً بشخصه خاصة أو غير قابل للحجز ، إذا أثبت أن المدين لم يستعمل هذه الحقوق وأن عدم استعماله إياها من شأنه أن يسبب إعساره أو زيادة الإعسار.

ولا يلزم لاستعمال الدائن حقوق مدينه أعذارا هذا المدين ، ولكن إذا رفعت دعوى باسمه وجب إدخاله فيها وإلا كانت غير مقبولة.

(مادة 309)
يعتبر الدائن في استعماله حقوق مدينه نائباً عنه.


مبدأ الضمان العام للدائنين

القاعدة  جميع أموال المدين ضامنة ً للوفاء بديونه.

الاشكال  قد يؤدي اهمال المدين / غشه / عقده لديون جديدة، الى الاضرار بالدائن عن طريق:

ضياع مال كان قد دخل في ذمة المدين فعلا ً

عدم تحصيل مال كان من المفترض أن يدخل ذمة المدين

الحل  نظم المشرع عدة وسائل للحفاظ على الضمان العام للدائن من اهمال المدين / غشه / عقد المدين ديون جديدة، هي:


3 دعاوى:

الدعوى غير المباشرة

دعوى عدم نفاذ التصرفات (الدعوى البولصية)

دعوى الصورية

اجراءان:

الحق في الحبس

شهر اعسار المدين


مفهوم الدعوى غير المباشرة:

المفهوم  "استعمال الدائن حقوق مدينه" بأن يطالب مدين مدينه بما يكون مستحقاً لمدينه (أي مدين الدائن).

الهدف  رفع الدائن للدعاوى نيابة عن مدينه (حتى تخلص ملكية المال للمدين و من ثم يستطيع الدائن التنفيذ عليه و استيفاء دينه من ثمنه):

الطريقة:
يستعمل الدائن حقوق مدينه و دعواه نيابة ً عن هذا الأخير في حالة اهماله لاستعمالها + و كان في ذلك اعسار له.

ترفع الدعوى من الدائن لا باسمه بل باسم المدين. فيفيد الدائن منها عن طريق دخول الفائدة من الدعوى في ذمة المدين، أي بطريق غير مباشر.

أطراف الدعوى  مدين متقاعس عن المطالبة بحقوقه + دائن يتصرف بالنيابة عن مدينه المتقاعس + مدين للمدين المتقاعس.

الهدف  المحافظة على حقوق المدين و أمواله باعتبارها تمثل الضمان العام لدائنيه.


تكييف الدعوى غير المباشرة:


التكييف  نيابة قانونية: نيابة الدائن عن المدين.

التبرير  للدائن مصلحة مشروعة و عاجلة تتيح له التدخل في شئون مدينه للمحافظة على الضمان العام.

الآثار:

بخلاف النيابة العادية، فان النيابة القانونية هنا هي نيابة من نوع خاص لأنها مقررة لمصلحة الدائن لا الأصيل )اجبارية على المدين، فلا تتوقف على قبوله(.

يباشر الدائن الدعوى باسم المدين + لمصلحة الدائن (و هو سبب تسميتها بالدعوى غير المباشرة).

تطبيقات للدعوى غير المباشرة:


عقد البيع  رفع الدائن دعوى على مدين مدينه لمطالبته بسداد الثمن / المتبقي من الثمن / الفسخ لعدم الوفاء/ ضمان العيوب الخفية.

الفضالة  رفع الدائن دعوى على مدين مدينه الفضولي، أي رفع دعوى على رب العمل، لمطالبته بحقوق الفضولي.

الارث  رفع الدائن دعوى يطالب فيها بنصيب مدينه من الميراث.

العمل غير المشروع  مطالبة الدائن عن حق للمدين في التعويض عن ضرر أصابه.
استعمال الدائن لحقوق مدينه نيابة عنه:

قطع التقادم الساري بمواجهة مدينه
تسجيل عقد للمدين
تقييد / تجديد رهن لصالح المدين
اعلان الغير بحكم صدر لصالح المدين
الطعن في حكم صدر ضد المدين

شروط الدعوى غير المباشرة

أن يكون حق الدائن موجودا ًً

لا تثبت صفة الدائنية للشخص الا اذا كان حقه موجودا ً فعلا ً (الوجود الفعلي = الوجود المحقق). فيجب:

أن يكون الحق محققاً و ليس احتمالياُ (كحق الموصى له في الوصية قبل موت الموصي و هو مصر على الوصية،اذ قد يغير رأيه!).

الا يكون الحق محل منازعة في وجوده

الا يكون الحق مجرد أمل (حق الوارث قبل موت المورث ).


عدم استعمال المدين لحقوقه قبل الغير

لا يستطيع الدائن ممارسة الدعوى الا اذا بدر تقصير من مدينه في ادارة شئونه. اذاُ لا بد أن يكون المدين قد تقاعس إهمالا ً / جهلا ً / عمدا ً .

مبادرة المدين باستعمال حقوقه تمنع الدائن من التدخل لإدارة هذه الحقوق. فان كان قد بدأ في ذلك فعلا ً وجب عليه الانسحاب و ترك الأمر للمدين. (الا اذا خشي تواطؤ المدين و و رغبته بالإضرار به، فهنا يمكن له طلب الدخول كطرف منضم في الدعوى + له اللجوء الى دعوى عدم نفاذ التصرفات).

أثرعدم استعمال المدين لحقوقه هو اعساره

لا يكفي تقاعس المدين عن مباشرة حقوقه تجاه الغير، بل يجب ان يؤدي ذلك الى اعساره / زيادة اعساره ان كان معسرا ً فعلاً.

المقصود بالإعسار  زيادة الديون على الحقوق (يكتفى بالإعسار الفعلي دون القانوني الذي لا يكون إلا بحكم المحكمة).

يقع على الدائن عبء اثبات اعسار مدينه.

اقتصار مجال الدعوى على الحقوق المالية القابلة للحجز عليها + و الغير متصلة بشخص المدين

انظر: العنوان التالي (مجال الدعوى).

مجال الدعوى غير المباشرة

اقتصار الدعوى غير المباشرة على الحقوق المالية

الحقوق المالية هي فقط ما يدخل في الضمان العام للدائنين، و هي فقط ما يسمح للدائن بمباشرته عن المدين.

لا يملك الدائن استعمال حقوق المدين غير المالية:

الحقوق السياسية (الترشيح / الانتخاب / القيد في جداول الناخبين / القيد في جدول المحامين) .

حقوق الأسرة (الحق في الطلاق: حتى لو كان فيه مصلحة مالية للدائن كتخليص المدين الالتزام بنفقة الزوجة).

استبعاد الحقوق اللصيقة بشخص المدين (و لو كانت حقوقا ً مالية)

الحقوق اللصيقة بشخص المدين هي التي يتوقف استعمالها على اعتبارات أدبية خاصة خاضعة لتقدير المدين فقط:
الحق في قبول الهبة / الرجوع في الهبة
الحق بالمطالبة بالتعويض عن الضرر الأدبي
حق المدين في نشر مؤلفاته
حق المدين في ادارة أمواله و شئونه الخاصة (ليس للدائن تأجير أموال المدين نيابة عنه)

الرخص (الخيارات)  الأرجح هو كونها من الحقوق اللصيقة بشخصية المدين، مما يعني استبعادها من نطاق الدعوى غير المباشرة

استبعاد الحقوق التي لا يجوز الحجز عليها

عدم قابلية الحق للحجز يعني أنه لا جدوى من رفع دعوى للمطالبة به (الحق في الدية / الحق في النفقة المقررة للمدين على الغير: لأن دين النفقة غير قابل للحجز عليه إلا وفاء لنفقة مقررة).

اجراءات الدعوى غير المباشرة: وجوب ادخال المدين في الدعوى

يجب ادخال المدين في الدعوى لتمكينه من الدفاع ، و الا كانت غير مقبولة فترفضها المحكمة.

اذا تم ادخال المدين:

اما أن يقوم المدين بالسير بإجراءات الدعوى فيقتصر دور الدائن على المراقبة.
و اما ان يتخذ المدين موقفا ً سلبيا ً فيقوم الدائن بمباشرة اجراءات الدعوى.

هي دعوى أصلية و ليست احتياطية، فللدائن اللجوء اليها و لو كانت لديه دعوى مباشرة تجاه مدين مدينه.

هي دعوى أصلية و ليست احتياطية، فللدائن اللجوء اليها و لو كانت لديه دعوى مباشرة تجاه مدين مدينه:

المشتري من المشتري الذي تنتقل اليه دعوى ضمان المبيع من بائعه:

يملك دعوى مباشرة ضد البائع الى المشتري الأول (دعوى ضمان المبيع).

يملك دعوى غير مباشرة ضد البائع الى المشتري الأول (هي دعوى ضمان المبيع التي يرفعها باسم بائعه أي مدينه).

(2) المؤجر يملك دعوى غير مباشرة ضد المستأجر من الباطن لاستيفاء الأجرة:

يملك دعوى مباشرة ضد المستأجر من الباطن.

يملك دعوى غير مباشرة يرفعها باسم المستأجر ضد المستأجر من الباطن.


أولا ً - آثار الدعوى غير المباشرة بالنسبة للمدين:

الاشكال  لا يؤثر رفع الدعوى في سلطة المدين على الحق موضوع الدعوى، بل يظل له مطلق الحق في التصرف فيه. فلا يستطيع الدائن مهاجمة تلك التصرفات الا من خلال الدعوى البولصية:

اذا رفع الدائن دعوى غير مباشرة ضد شخص اغتصب أرض المدين مطالبا الحكم باستحقاقها للمدين، يظل للمدين اجراء كافة التصرفات عليها (بيع / هبة / رهن).
للمدين الاستفادة من الدعوى غير المباشرة بان يقبض العائد منها / يحوله / يبرئ مدينه منه.
لمدين المدين أن يوفي للمدين و ليس للدائن.

المشكلة  ما سبق يضعف فاعلية هذه الدعوى و قيمتها للدائن.
الحل  للدائن أن يقوم بحجز ما للمدين لدى الغير (فلا ينفذ أي تصرف يجريه المدين بعد اعلانه بورقة الحجز في مواجهته) .

ثانيا ً - آثار الدعوى غير المباشرة بالنسبة الى مدين المدين (الخصم الذي ترفع الدعوى ضده)


يعتبر في نفس المركز الذي كان ليوجد فيه لو أن المدين نفسه هو الذي رفع عليه الدعوى.


يملك مدين المدين التمسك بكافة الدفوع التي يستطيع التمسك بها في مواجهة المدين:

بطلان / فسخ العقد / الدفع بعدم التنفيذ.
انقضاء الدين بالوفاء / المقاصة / التجديد

ثانيا ً - آثار الدعوى غير المباشرة بالنسبة للدائن:


يرفع الدائن الدعوى غير المباشرة باسم المدين باعتباره نائبا ً عنه، و بذلك فان آثارها تنصرف الى المدين.

تزاحم الدائنين: يدخل الحق الناجم عن الدعوى غير المباشرة في الضمان العام المقرر لجميع دائني المدين، و ليس الدائن الذي رفع الدعوى فقط - اذاً هو:

لا يستأثر بثمرة الدعوى
لا يتقدم سواه من الدائنين

نظام الدعوى المباشرة

الاشكال  نظام الدعوى غير المباشرة قاصر عن حماية حقوق الدائن. الأسباب:

رفع الدائن للدعوى غير المباشرة لا يحرم المدين من التصرف في الحق موضوع الدعوى، مما قد يجعلها عديمة الجدوى بالنسبة له. (للمدين التصرف في الدين / الابراء منه)

لا يخلص الحق الناجم عن الدعوى غير المباشرة للدائن الذي رفعها وحده، و انما يدخل في الضمان العام المقرر لجميع دائني المدين.

الحل  حماية ً للدائن، و في حالات ٍ معينة ٍ، قرر المشرع أن يمنح الدائن طرقا ً آخر لحماية حقوقه آخر هو الدعوى المباشرة، و التي تتميز بما يلي:


تكون للدائن قبل مدين المدين، مع بقاء دعوى المدين قبل مدينه
لا تمنح إلا بنص تشريعي
يرفعها الدائن باسمه الشخصي ضد مدين مدينه و ليس باسم المدين
يمتنع معها على المدين التصرف في الحق موضوع الدعوى
على مدين المدين أن يوفي للدائن فقط و ليس للمدين
يستأثر الدائن بالحق موضوع الدعوى، فلا يدخل في الضمان العام المقرر لجميع الدائنين.

أمثلة للدعوى المباشرة:

للمؤجر دعوى مباشرة ضد المستأجر من الباطن لاستيفاء الأجرة المستحقة للمستأجر الأصلي.
للمقاول من الباطن و عماله المشتغلين لحساب المقاول الأصلي دعوى مباشرة ضد رب العمل.
مصر: للموكل دعوى مباشرة ضد نائب الوكيل (الكويت؟)
مصر: للمضرور دعوى مباشرة مع شركة التأمين التي أمنت على المسئول عن الحادث (الكويت؟ )

تطبيقات: الدعوى المباشرة للمقاول من الباطن تجاه رب العمل
(مادة 682)

للمقاول من الباطن و العمال الذين يشتغلون لحساب المقاول الأصلي في تنفيذ العمل أن يطالبوا رب العمل مباشرة بما يستحق لهم قبل المقاول الأصلي في حدود القدر الذي يكون لهذا الأخير على رب العمل وقت رفع الدعوى .
ولعمال المقاول من الباطن أيضا دعوى مباشرة قبل كل من المقاول الأصلي ورب العمل في حدود المستحق عليه .